RD N.° 1244-2023-ANA-AAA.CF, Huaral

 RD N.° 1244-2023-ANA-AAA.CF, Huaral, 17 de noviembre de 2023. CUT: 165099-2022. Emisor: AAA Cañete-Fortaleza, Director (e) Abner Zavala Zavala. Sujetos: Junta de Usuarios del Sector Hidráulico Chancay-Huaral (impugnante) y Compañía Minera Chungar S.A.C. (administrada). Objeto: recurso de reconsideración contra la RD N.° 437-2023-ANA-AAA.CF que autorizó uso de agua superficial para el Proyecto de Exploración Minero Romina 2.

CADENA DE RESOLUCIONES SOBRE EL MISMO PROYECTO

RD N.° 299-2019-ANA-AAA-Cañete Fortaleza (15/05/2019): primera autorización de uso de agua superficial de la Laguna Yuncan para el Proyecto Romina 2, plazo dos años. RD N.° 311-2021-ANA-AAA-Cañete Fortaleza (16/03/2021): única prórroga permitida por ley, otros dos años. RD N.° 437-2023-ANA-AAA.CF (27/03/2023): tercera autorización consecutiva sobre el mismo proyecto y la misma fuente, declarada nula por esta RD N.° 1244-2023.

RESULTADO: La RD N.° 1244-2023 declara fundado el recurso de reconsideración y deja sin efecto la RD N.° 437-2023, ordenando reponer el procedimiento para subsanar dos vicios.

VICIOS IDENTIFICADOS POR ANA MISMO

Vicio procesal formal: la ALA Chancay-Huaral no notificó a la Junta de Usuarios antes de emitir la autorización, pese a que dicha Junta tiene título habilitante de Operador del Sector Hidráulico Mayor Chancay-Huaral Clase B desde la Resolución Jefatural N.° 336-2022-ANA. El artículo 33.2 del Reglamento de Procedimientos Administrativos (RJ N.° 007-2015-ANA) exige que el operador del sector emita opinión previa en siete días. No se cumplió.

Vicio sustantivo: la RD N.° 437-2023 constituyó una tercera autorización consecutiva sobre la misma fuente para el mismo proyecto, superando el límite legal del artículo 89 numerales 1 y 3 del Reglamento de la Ley N.° 29338, que fija un máximo de dos años prorrogable por única vez.

HALLAZGOS ESTRATÉGICOS PARA EL EXPEDIENTE QNM

Hallazgo A - Prueba institucional de que ANA conoce sus propios límites legales cuando un tercero con legitimidad los invoca. La misma AAA Cañete-Fortaleza que en otros documentos del corpus autorizó obras ilegales retroactivamente (RD N.° 1513-2014, Volcan) y triplicó volúmenes sin evaluación acumulada (Lundin Mining, RD N.° 1460-2015), aquí reconoce expresamente que otorgar una tercera autorización consecutiva contraviene el artículo 89 de la Ley N.° 29338. La capacidad institucional para identificar y corregir violaciones legales existe. Su ausencia en los casos de Yanacocha, Volcan y Lundin no es incapacidad técnica, es omisión selectiva.

Hallazgo B - La Junta de Usuarios como sujeto procesal con legitimidad activa probada. Este documento acredita que una Junta de Usuarios con título habilitante puede interponer recurso de reconsideración contra una resolución de autorización minera que no la consultó, y puede ganarlo. La Junta de Usuarios del sub-sector hidráulico afectado por Yanacocha en Cajamarca podría ser un actor procesal adicional en la estrategia del expediente QNM, tanto para impugnaciones administrativas ante ANA como para denuncias ante la Contraloría.

Hallazgo C - El mecanismo de la opinión previa del operador como herramienta de control comunitario. El artículo 33.2 del Reglamento RJ N.° 007-2015-ANA es obligatorio en todos los procedimientos de autorización de uso de agua. Si ANA omitió consultar a las juntas de usuarios de las cuencas Marañón y Jequetepeque antes de autorizar los derechos hídricos a Yanacocha, esas autorizaciones tienen el mismo vicio que la RD N.° 437-2023, es decir, son impugnables o declarables nulas por el mismo fundamento que ANA misma aplicó en este caso.

Hallazgo D - Compañía Minera Chungar S.A.C. como nuevo actor en el mapa corporativo. Chungar opera en la cuenca Chancay-Huaral con proyecto de exploración activo desde 2019 sobre la Laguna Yuncan. Su EIA fue aprobado mediante RD N.° 014-2021/MINEM-DGAAM. No tiene relación directa con Yanacocha, pero su inclusión en el corpus amplía el patrón nacional de actores mineros con autorizaciones hídicas sobre lagunas de cabecera en cuencas que sirven a poblaciones costeras.